ΜονΠρΘεσ 10456/16 : Προσύμφωνο πώλησης ακινήτου - Ποινική ρήτρα. Εκτελεστό απόγραφο - Άρνηση συμβολαιογράφου - Αναλογικά τέλη. Μετά την άπρακτη λήξη της διάρκειας του προσυμφώνου, η αιτούσα ζήτησε από το συντάξαντα αυτό συμβολαιογράφο να προβεί στην έκδοση πρώτου εκτελεστού απογράφου προκειμένου αυτή να επισπεύσει αναγκαστική εκτέλεση κατά της αντισυμβαλλομένης της. Άρνηση του συμβολαιογράφου, ο οποίος πέραν των αντιρρήσεών του περί μη συνδρομής των νόμιμων προϋποθέσεων, επικαλείται πως η αιτούσα έχει υποχρέωση καταβολής αναλογικού τέλους χαρτοσήμου. Κρίθηκε ότι καθόσον, η καταβολή αναλογικού τέλους χαρτοσήμου δεν προβλέπεται για την κυρία σύμβαση, αλλά είναι υποκείμενη μόνο σε Φ.Μ.Α, και η ένδικη παρεπόμενη αυτής σύμβαση συνομολόγησης ποινικής ρήτρας δεν υπόκειται σε αναλογικό τέλος χαρτοσήμου, όπως βάσιμα υποστηρίζεται από την αιτούσα. Επίσης, δεν συνάγεται ότι η μη υποβολή της παρεπόμενης σύμβασης στο ως άνω τέλος εξαρτάται από την κατάρτιση ή μη, τελικά, της κύριας σύμβασης. Η υπό κρίση αίτηση ασφαλιστικών μέτρων πρέπει να γίνει δεκτή και να διαταχθεί ο συμβολαιογράφος να εκδώσει και χορηγήσει στην αιτούσα εκτελεστό απόγραφο.
ΜΟΝΟΜΕΛΕΣ ΠΡΩΤΟΔΙΚΕΙΟ ΘΕΣΣΑΛΟΝΙΚΗΣ
ΑΣΦΑΛΙΣΤΙΚΑ ΜΕΤΡΑ
ΑΡΙΘΜΟΣ 10456/2016
ΑΠΟΤΕΛΟΥΜΕΝΟ από τη Σοφία Τσιβούλη, Πρόεδρο Πρωτοδικών, που ορίσθηκε με κλήρωση, σύμφωνα με το νόμο.
ΣΥΝΕΔΡΙΑΣΕ δημόσια στο ακροατήριο του στις 21 Νοεμβρίου 2016, χωρίς τη σύμπραξη γραμματέα, για να δικάσει την αίτηση με αριθμό κατάθεσης ………, μεταξύ:
ΤΗΣ ΑΙΤΟΥΣΑΣ: Ανώνυμης Εταιρίας με την επωνυμία «…….…………..» και το διακριτικό τίτλο «……….», που εδρεύει στο Δήμο …….. Αττικής και εκπροσωπείται νόμιμα, που παραστάθηκε δια της πληρεξούσιας δικηγόρου της ΚΚ (AM………. ),
ΚΑΤΑ τη συζήτηση της υπόθεσης η πληρεξούσια δικηγόρος της αιτούσας ανέπτυξε τους ισχυρισμούς της και ζήτησε να γίνουν δεκτοί.
ΑΦΟΥ ΜΕΛΕΤΗΣΕ ΤΗ ΔΙΚΟΓΡΑΦΙΑ
ΣΚΕΦΘΗΚΕ ΣΥΜΦΩΝΑ ΜΕ ΤΟ ΝΟΜΟ
Στο άρθρο 14 Κώδικα των Νόμων περί Τελών Χαρτοσήμου (Κ,Ν.Τ.Χ.) (π.δ. 28/28 Ιουλίου 1931-ΦΕΚ Α' 239) ορίζεται ότι: «1. Επί των εμπορικών και λοιπών εγγράφων και πράξεων, των κατονομαζομένων εν τω επομένω αρθρ. 15, το τέλος ορίζεται εις 2% της εν αυτοίς διαλαμβανομένης αξίας εις δραχμές (όπως η παρ. 1 αντικαταστάθηκε από το άρθρο 20 του ν. 12/1975-ΦΕΚ Α' 34). Και στο άρθρο 15, όπως ισχύει μετά την αντικατάσταση του από το άρθρο 4 παρ. 1 του ν. 2246/1952-ΦΕΚ Α' 282, ότι: «Εις το κατά την παραγρ. 1 του προηγουμένου άρθρ. 14 τέλος υπόκεινται: Ια. Πάσα σύμβασις, οιουδήποτε αντικειμένου, συναπτόμενη είτε απ' ευθείας, είτε δια δημοσίου συναγωνισμού μεταξύ εμπόρων, μεταξύ εμπόρου και εμπορικής εταιρίας πάσης φύσεως, μεταξύ εμπορικών εταιριών πάσης φύσεως, αφορώσα αποκλειστικώς εις την ασκουμένην υπ' αυτών εμπορίαν και μεταξύ τρίτου εν γένει και ανωνύμου εταιρίας ή πάσα εξόφλησις συμβάσεως ή σχετική προς την σύμβασιν απόδειξις, εφ' όσον καταρτίζονται εγγράφως και δη είτε δια δημοσίου είτε δι’ ιδιωτικού καθ' οιονδήποτε τύπον συντεταγμένου εγγράφου....y) Εφόσον σχετικώς προς οιονδήποτε κυρίαν σύμβασιν, υποκειμένην εις τα αναλογικά τέλη του παρόντος άρθρου συνάπτονται παρεπόμενα σύμφωνα, αναφερόμενα: εις την παροχήν ενεχύρου, εγγυήσεως πάσης φύσεως, ως και πάσης άλλης ασφαλείας ή ποινικών ρητρών, εάν μεν υπεβλήθη, εις το προσήκον αναλογικόν τέλος, η κυρία σύμβασις, το δε παρεπόμενον σύμφωνον συμφωνείται δια του αυτού εγγράφου, εις ουδέν υπόκειται τούτο τέλος, εάν το παρεπόμενον σύμφωνον συμφωνήται δια χωριστού εγγράφου, εφόσον μεν η κυρία σύμβασις υπεβλήθη εις το προσήκον αναλογικόν τέλος, το παρεπόμενον σύμφωνον υπόκειται εις πάγιον τέλος... εν εναντία δε περιπτώσει εις το κατά την φύσιν της κυρίας συμβάσεως προσήκον αναλογικόν τέλος του παρόντος άρθρου υπρλογιζόμενον επί του ποσού αντιστοιχούντος ας την αξίαν της μη υποβληθείσης εις το προσήκον αναλογικόν τέλος της κυρίας συμβάσεως, αδιάφορους αν το εν τω παρεπομένω συμφωνώ ποσόν είναι έλασσον ή μείζον της αξίας της μη φορολογηθείσης κυρίας συμβάσεως. Παν όμως ποσόν καταβαλλόμενον συνεπεία προσθέτου συμφώνου πέρα του υποβληθέντος εις το προσήκον αναλογικόν τέλος ποσού της κυρίας, συμβάσεως υπόκειται κατά την καταβολήν του εις το κατά το παρόν άρθρον αναλογικόν τέλος...». Στην παραπάνω διάταξη προβλέπεται η υπαγωγή στα αναλογικά τέλη χαρτοσήμου των αναφερομένων σ’ αυτή παρεπομένων της κύριας σύμβασης συμφώνων ( περί παροχής εγγύησης, ποινικής ρήτρας κλπ. ) μόνο στην περίπτωση που η κύρια σύμβαση υπόκειται, σύμφωνα, με το νόμο, σε αναλογικά τέλη χαρτοσήμου και κατά την κατάρτιση της δεν καταβλήθηκαν τα οφειλόμενα γι' αυτή τέλη. Επομένως, από τη διάταξη αυτή, ερμηνευόμενη ενόψει και του χαρακτήρα των ως άνω παρεπομένων συμφώνων, συνάγεται ότι, σε περίπτωση που η κυρία σύμβαση δεν υπόκειται σύμφωνα με το νόμο σε αναλογικά τέλη χαρτοσήμου, αυτά δεν οφείλονται ούτε για την κατάρτιση του Παρεπόμενου της κύριας σύμβασης συμφώνου, το οποίο αποβλέπει στην εξασφάλιση των αξιώσεων που απορρέουν από την κύρια σύμβαση και δεν εφαρμόζεται στην περίπτωση αυτή η γενική διάταξη του εδαφίου του άρθρου 15 του ανωτέρω Κώδικα (ΣτΕ 4312/1997, ΔΕφΠειρ ΔΠρΡοδ 394/2010 ΤΝΠ ΝΟΜΟΣ). Περαιτέρω, στο άρθρο 1 του α.ν. 1521/1950 «περί φόρου μεταβιβάσεως ακινήτων» (ΦΕΚ Α" 245), ο οποίος κυρώθηκε, τροποποιήθηκε και συμπληρώθηκε με το άρθρο πρώτο του ν. 1587/1950 (ΦΕΚ Α 294), ορίζεται ότι: «Εφ’ εκάστης εξ επαχθούς αιτίας μεταβιβάσεως ακινήτου ή πραγματικού επί ακινήτου δικαιώματος...επιβάλλεται φόρος επί αξίας αυτών...» και στο άρθρο 19 ότι: «1. Επί των από 1 Ιαν. 1951 και εφεξής μεταβιβάσεων ακινήτων, πραγματικών δικαιωμάτων επί ακινήτων...ή μεριδίου αυτών δεν επιβάλλονται α) αναλογικόν τέλος χαρτοσήμου...2. Εκτός α) του φόρου μεταβιβάσεως...ουδείς έτερος φόρος, τέλος, δικαιώματα, εισφορά υπέρ του δημοσίου ή υπέρ τρίτου επιβάλλεται επί της μεταβιβάσεως των ακινήτων ή των πραγματικών επ' αυτών δικαιωμάτων και επί της μεταγραφής αυτών ως και επί μεταβιβάσεως...μεριδίου αυτών...». Από τις ανωτέρω διατάξεις συνάγεται, μεταξύ άλλων, ότι από το φόρο μεταβίβασης ακινήτων απορροφάται και το αναλογικό τέλος χαρτοσήμου, το οποίο άλλως θα βάρυνε πρόσθετα το μεταβιβαστικό συμβόλαιο και, συνεπώς, τέτοιο αναλογικό τέλος δεν οφείλεται (ΔΠρΡοδ384/2010 ό.π.). Από το συνδυασμό των ανωτέρω συνάγεται ότι η περιεχόμενη σε προσύμφωνο πώλησης ακινήτου σύμβαση ποινικής ρήτρας, ως παρεπόμενη της κύριας σύμβασης, δεν υπόκειται σε αναλογικό τέλος χαρτοσήμου, καθόσον και για την κύρια σύμβαση, που είναι αυτή της μεταβίβασης ακινήτου, δεν προβλέπεται το ως άνω αναλογικό τέλος, χωρίς η απαλλαγή από το αναλογικό αυτό τέλος να αναιρείται στην περίπτωση μη κατάρτισης της οριστικής σύμβασης. Τέλος, κατά την έκδοση απογράφου, οφείλεται αναλογικό τέλος χαρτοσήμου, μόνο εφόσον η απαίτηση, στην οποία αφορά, υπόκειται στο αναλογικό αυτό τέλος, και αυτό δεν καταβλήθηκε κατά την κατάρτιση της σχετικής έννομης σχέσης {βλ, ΕφΠατρ 894/2004 ΤΝΠ ΝΟΜΟΣ}.
Με την κρινόμενη αίτηση, η αιτούσα ζητεί να υποχρεωθεί ο συμβολαιογράφος Θεσσαλονίκης …………., να εκδώσει και να της παραδώσει πρώτο εκτελεστό απόγραφο του υπ’ αριθμ. ………… προσυμφώνου που συνέταξε ο ίδιος, με την καταβολή απ' αυτή μόνο παγίου και όχι αναλογικού τέλους χαρτοσήμου, προκειμένου αυτή να επισπεύσει αναγκαστική εκτέλεση κατά της αντισυμβαλλομένης της στο παραπάνω προσύμφωνο, ομόρρυθμης εταιρίας με την επωνυμία «………..», για την είσπραξη του ποσού των 5.000.000 ευρώ, που προβλέπεται ως ποινική ρήτρα στον όρο 8 του προσυμφώνου, επικαλούμενη την, κατ’ εσφαλμένη ερμηνεία του νόμου, άρνηση του ως άνω συμβολαιογράφου προς τούτο.
Η αίτηση παραδεκτά εισάγεται για να συζητηθεί ενώπιον του παρόντος αρμόδιου καθ' υλη και κατά τόπο Δικαστηρίου, κατά τη διαδικασία των ασφαλιστικών μέτρων (άρθρα 686 επ. ΚΠολΔ) και είναι νόμιμη, στηριζόμενη στη διάταξη του άρθρου 918 παρ. 1 και 5 του ΚΠολΔ, Πρέπει επομένως να ερευνηθεί και ως προς την ουσιαστική βασιμότητα της.
Από τα έγγραφα τα οποία νόμιμα προσκομίζει και επικαλείται η αιτούσα, πιθανολογούνται τα ακόλουθα πραγματικά περιστατικά: Μεταξύ της αιτούσας και της ομόρρυθμης εταιρίας με την επωνυμία «……….. ΟΕ» καταρτίσθηκε στις 18-11-2005 το με αριθμό ………… προσύμφωνο πώλησης ακινήτου του συμβολαιογράφου Θεσσαλονίκης …………., με το οποίο η αιτούσα ανέλαβε την υποχρέωση να μεταβιβάσει στην ανωτέρω εταιρία το σ' αυτό περιγραφόμενο ακίνητο. Με τον όρο 8 του ως άνω προσυμφώνου, συμφωνήθηκε μεταξύ άλλων, η κατάπτωση ποινικής ρήτρας 5.000.000 ευρώ υπέρ της πωλήτριας εταιρίας-νυν αιτούσας για την περίπτωση υπαίτιας υπαναχώρησης της αγοράστριας ή μη έκδοσης από υπαιτιότητα της τελευταίας οικοδομικής άδειας κατά τη διάρκεια ισχύος του προσυμφώνου, η οποία συμφωνήθηκε σε δέκα μήνες, και εφόσον θα έχουν πληρωθεί και οι υπόλοιπες αιρέσεις. Μετά την άπρακτη λήξη της ως άνω διάρκειας του προσυμφώνου, η αιτούσα ζήτησε από το συντάξαντα αυτό συμβολαιογράφο να προβεί στην έκδοση πρώτου εκτελεστού απογράφου αυτού. Ο τελευταίος, αρχικά με το με αριθμό ……… έγγραφο του προς τον πληρεξούσιο δικηγόρο της αιτούσας και, στη συνέχεια, μετά από νέα δική της αίτηση, με το με αριθμό ……. έγγραφο του, αρνήθηκε την έκδοση του αιτηθέντος, απογράφου, επικαλούμενος τη μη συνδρομή νομίμων προϋποθέσεων προς τούτο. Μετά ταύτα, η αιτούσα προέβη στην κατάθεση της με αριθμ. …….. αίτησης της ενώπιον του Δικαστηρίου αυτού, η οποία συζητήθηκε κατά τη διαδικασία των ασφαλιστικών μέτρων και εκδόθηκε επ' αυτής η με αριθμό 18090/2014 απόφαση, με την οποία έγινε δεκτή η αίτηση και διατάχθηκε ο παραπάνω συμβολαιογράφος να χορηγήσει στην αιτούσα πρώτο εκτελεστό απόγραφο του υπ' αριθμ. ………. προσυμφώνου του. Ήδη, πριν την έκδοση της ανωτέρω απόφασης του Δικαστηρίου αυτού, ο συντάξας το προσύμφωνο συμβολαιογράφος, με το υπ' αριθμ. ………. έγγραφο του, πέραν από τις αντιρρήσεις του ως προς τη συνδρομή των νομίμων προϋποθέσεων για την έκδοση του εν λόγω απογράφου, ενημέρωσε εκ των προτέρων την αιτούσα για την περίπτωση που αυτή θα επανέρχονταν με νέα αίτηση προς αυτόν ότι, κατά το αυτολεξεί περιεχόμενο του παραπάνω εγγράφου: «-για την έκδοση του πρώτου εκτελεστού απογράφου θα πρέπει να μου προσκομίσετε και διπλότυπο της αρμόδιας Δ.Ο.Υ. περί καταβολής αναλογικού τέλους χαρτοσήμου (2,4%) επί της προς αναγκαστική εκτέλεση απαίτησης σας, σύμφωνα με τις διατάξεις των άρθρων 13 και 15 του Κώδικα Τελών Χαρτοσήμου (τα απόγραφα εκτελεστών συμβολαιογραφικών εγγράφων υπόκεινται στα αναλογικά τέλη χαρτοσήμου των ανωτέρω διατάξεων, εφ' όσον αυτά δεν καταβλήθηκαν κατά την κατάρτιση της σχέσης. Στην προκειμένη περίπτωση το προσύμφωνο πώλησης δεν απαιτούσε την καταβολή αναλογικού τέλους χαρτοσήμου, επειδή η σχετική οριστική σύμβαση θα είχε Φ.Μ.Α. Επειδή, όμως, με την έκδοση απογράφου, αποκλείεται η υπογραφή οριστικού συμβολαίου, δεδομένης άλλωστε και της παρέλευσης της διάρκειας του εν λόγω προσυμφώνου, η έκδοση του απογράφου χρήζει καταβολής αναλογικών τελών χαρτοσήμου) ή βεβαίωση αρμόδιας Δ.O.Y. περί απαλλαγής από τα τέλη αυτά». Πλην όμως, σύμφωνα με όσα εκτέθηκαν στη νομική σκέψη της παρούσας, η σύμβαση συνομολόγησης ποινικής ρήτρας, στην κατάπτωση της οποίας θεμελιώνεται η απαίτηση της αιτούσας για την οποία ζητεί την έκδοση του ενδίκου απογράφου, ως αποτελούσα παρεπόμενη σύμβαση της κύριας, που είναι η σύμβαση μεταβίβασης ακινήτου λόγω αγοραπωλησίας, θα υπόκειντο σε αναλογικό τέλος χαρτοσήμου, μόνο εάν και η κύρια αυτή σύμβαση υπόκειντο σε τέτοιο. Καθόσον, όμως, η καταβολή αναλογικού τέλους χαρτοσήμου δεν προβλέπεται, κατά τα ανωτέρω αναφερόμενα, για την κυρία σύμβαση, αλλά κατά τα εκτιθέμενα και από το συμβολαιογράφο στο προαναφερθέν έγγραφο του, είναι υποκείμενη μόνο σε Φ.Μ.Α, και η ένδικη παρεπόμενη αυτής σύμβαση συνομολόγησης ποινικής ρήτρας δεν υπόκειται σε αναλογικό τέλος χαρτοσήμου, όπως βάσιμα υποστηρίζεται από την αιτούσα. Από τις ανωτέρω, δε, διατάξεις δεν συνάγεται ότι η μη υποβολή της παρεπόμενης σύμβασης στο ως άνω τέλος εξαρτάται από την κατάρτιση ή μη, τελικά, της κύριας σύμβασης. Περαιτέρω, πιθανολογήθηκε ότι ο ως άνω συμβολαιογράφος, μετά την έκδοση της προαναφερθείσας δικαστικής απόφασης, αρνείται να εκδώσει και να χορηγήσει στην αιτούσα απόγραφο του ενδίκου προσυμφώνου, εάν αυτή δεν προβεί στην καταβολή αναλογικού τέλους χαρτοσήμου, άρνηση η οποία δεν πιθανολογήθηκε ως νομικά βάσιμη, για τους λόγους που προέκτέθηκαν. Συνεπώς, η υπό κρίση αίτηση πρέπει να γίνει δεκτή και ως ουσιαστικά βάσιμη και να διαταχθεί ο συμβολαιογράφος Θεσσαλονίκης ……………., να εκδώσει και χορηγήσει στην αιτούσα εκτελεστό απόγραφο του υπ' αριθμ. ……….. προσυμφώνου πώλησης ακινήτου, που συνέταξε ο ίδιος.
ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ
ΔΕΧΕΤΑΙ την αίτηση.
ΔΙΑΤΑΣΣΕΙ το συμβολαιογράφο Θεσσαλονίκης ………. να εκδώσει και χορηγήσει στην αιτούσα εκτελεστό απόγραφο του υπ’ αριθμ. ……….. προσυμφώνου πώλησης ακινήτου, που συνέταξε ο ίδιος.
ΚΡΙΘΗΚΕ, αποφασίστηκε και δημοσιεύτηκε στη Θεσσαλονίκη, σε έκτακτη δημόσια συνεδρίαση στο ακροατήριο, στις 8 Δεκεμβρίου 2016.
Η ΔΙΚΑΣΤΗΣ Η ΓΡΑΜΜΑΤΕΑΣ
Δεν υπάρχουν σχόλια:
Δημοσίευση σχολίου